Тонкая капитализация или возможные налоговые последствия получения финансирования от зарубежных собственников

Вклад в уставный капитал

Если финансовая помощь предоставляется в форме вклада в уставный капитал, то инвестор в качестве дохода на вложенные деньги может рассчитывать на дивиденды. Чем же плохи дивиденды? Во-первых, российская компания сможет выплатить дивиденды только при условии, что она покажет прибыль по данным бухгалтерского учета. Во-вторых, дивиденды будут облагаться налогом у источника выплат. Ставка налога составит в общем случае 15% (т.е. из 100 рублей дивидендов, причитающихся иностранному акционеру, до него дойдет только 85 рублей, остальное достанется российским налоговым органам). Договоры об избежании двойного налогообложения между Россией и другими странами часто предусматривают пониженную ставку налога на дивиденды (например, 10% или даже 5%), но для применения пониженной ставки обычно требуется преодолеть ограничения на долю участия и стоимость этой доли (например, договор с Германией предусматривает пониженную ставку налога на дивиденды в 5% при условии, что доля участия немецкого собственника составляет не менее 10% и стоит не менее 80 000 евро). И в-третьих, дивиденды не позволят российской компании сэкономить на налоге на прибыль, поскольку дивиденды не уменьшают налогооблагаемую прибыль компании, их выплачивающей.

Мы здесь совсем не упоминаем о юридической стороне вопроса (необходимость провести общее собрание и получить одобрение участников/акционеров, внести изменения в Устав и т.д.)

Предоставление займа

Заем от иностранного собственника выглядит на этом фоне более выгодным вариантом финансирования с точки зрения налогового планирования. Проценты выплачиваются независимо от наличия у компании прибыли. Большинство договоров об избежании двойного налогообложения предусматривают освобождение процентов от налога у источника выплат (т.е. если иностранному собственнику-кредитору причитаются 100 рублей процентов, то он получит все 100 рублей). Кроме того, проценты уменьшают налогооблагаемую прибыль российской компании (т.е. если расходы по процентам составят 100 рублей, российская компания сэкономит на налоге на прибыль 100*20% = 20 рублей, и чистый расход составит 80 рублей).

Однако не все так просто. Налоговым кодексом РФ предусмотрены особые правила, которые не позволяют компаниям злоупотреблять такой ситуацией и полностью выводить из-под российского налогообложения проценты по займам от иностранных собственников. Это правила недостаточной (или тонкой) капитализации (п. 2-4 ст. 269 НК РФ) – условия, при выполнении которых проценты по займу от иностранного собственника приравниваются к дивидендам для целей налогообложения и, соответственно, не принимаются к вычету у российской компании (т.е. не уменьшают налогооблагаемую прибыль), и облагаются налогом на дивиденды у источника.

Первое условие, выполнение которого грозит превратить проценты по займу в дивиденды для целей налогообложения – это присутствие в сделке иностранного собственника, который прямо или косвенно владеет более 25% (более 20% – по старым правилам) в капитале российской компании-заемщика. В этом случае задолженность считается «контролируемой», т.е. попросту подозрительной (не путать с контролируемыми сделками по правилам ТЦО[1] – это совсем другая история). Рассмотрим основные ситуации, когда задолженность может быть признана «контролируемой»[2]:

1. Если заем получен российской компанией от иностранного собственника, владеющего прямо или косвенно более 25% (более 20% – по старым правилам) капитала этой российской компании (см. пример на рис 1):

.

или

2. Если заем получен российской компанией от компании, взаимозависимой с иностранным собственником, владеющим прямо или косвенно более 25% (более 20% – по старым правилам) капитала компании-заемщика. (см. пример на рис 2).

.

.

или

3. Если заем гарантирован/обеспечен иностранным собственником, владеющим более 25% (более 20% – по старым правилам) капитала компании-заемщика, или взаимозависимой с иностранным собственником компанией (см. пример на рис 3).

.

.

Второе условие, которое должно выполняться для того, чтобы проценты по займу превратились в дивиденды для целей налогообложения, – это существенное, более чем в 3 раза (для банков и лизинговых компаний – более чем в 12.5 раз) превышение суммы займа (непогашенной «контролируемой задолженности») над величиной чистых активов компании.

Таким образом, если на отчетную дату выполняются оба условия (задолженность является контролируемой  и превышает чистые активы компании более чем в 3 раза), необходимо применить правила недостаточной капитализации, т.е. для целей налогообложения часть процентов превратится в дивиденды, на эту часть нельзя будет уменьшить налогооблагаемую прибыль и с нее необходимо будет удержать налог на дивиденды (в случае если заем предоставлен иностранным собственником - рис.1, или иностранной компанией, взаимозависимой с иностранным собственником - рис.2, если же заем предоставлен российской взаимозависимой компанией - рис.2, налог на дивиденды не удерживается).

Как рассчитать сумму процентов, которую Налоговый кодекс РФ требует приравнять к дивидендам? Для этого применяется специальный коэффициент – коэффициент капитализации.  Фактические проценты по займу надо разделить на коэффициент капитализации, полученная сумма – это «правильные» проценты, на которые российская компания-заемщик может уменьшить свою налогооблагаемую прибыль. Оставшаяся сумма – это «неправильные» проценты, которые превращаются в дивиденды, как карета в тыкву. Если же чистые активы отрицательны – вся сумма процентов по займу приравнивается к дивидендам для целей налогообложения.

Пример

ООО «РусКо» - это российская компания, 40% уставного капитала которой принадлежит другой российской компании, ОАО «РусХолдинг», а 60% принадлежит иностранной компании Company Ltd. 31 мая 2016 года ООО «РусКо» получило заем от Company Ltd на сумму 300 000 долларов США под 10% годовых. Проценты выплачиваются ежемесячно в последний день месяца. Выплаты основной суммы долга начнутся с 2017 года.

По состоянию на 30 июня 2016 года активы ООО «РусКо» составляли 15 млн руб., а обязательства 10 млн руб. (в том числе налоговые обязательства 500 тыс. руб.). Курс доллара США на 30 июня 2016 года составлял 65 руб. за доллар США.

Давайте рассчитаем сумму процентов, которую можно принять к вычету и проценты, которые необходимо приравнять к дивидендам для целей налога на прибыль.

Проверяем первое условие: заем от Company Ltd является контролируемой задолженностью, поскольку получен от иностранного собственника, владеющего более 25% (более 20% – по старым правилам) в уставном капитале ООО «РусКо».

Проверяем второе условие: сумма контролируемой задолженности на 30 июня 2016 года = 300 000*65 = 19 500 000 руб. Величина чистых активов = 15 000 000 – (10 000 000 – 500 000) = 5 500 000 руб. Таким образом сумма контролируемой задолженности более чем в 3 раза превышает чистые активы на отчетную дату (19 500 000/5 500 000 = 3.5).

Следовательно, в данной ситуации необходимо применить правила тонкой капитализации.

Общая сумма процентов, начисленная за второй квартал 2016 года = 160 274 руб.

Коэффициент капитализации = 19 500 000/(3 x 5 500 000*60%) = 2

Следовательно, из общей суммы начисленных процентов 160 274 руб. только 80 137 руб. (160 274/2) можно принять к вычету (уменьшить налогооблагаемую прибыль ООО «РусКо»), оставшиеся 80 137 руб. из 160 274 руб. приравниваются для целей налога на прибыль к дивидендам, т.е. с этой суммы необходимо будет удержать налог на дивиденды.

[1] Трансфертное ценообразование

[2] В соответствии с новыми правилами, которые будут применяться в отношении начисленных с 01.01.2017 года процентов.